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El Contrato Menor en la nueva Ley de Contratos del Sector Público

Transcript

LA CONTRATACIÓN MENOR

Regulación

Tipos de Contratos Menores según VEC

Naturaleza

Obligaciones y riesgos

Art. 118.1 LCSP,y otros

RDL 3/2020

Instrucción 1/2019,de 28 de febrero (OIrescon)

Obras

Servicios

Suministros

Publicidad

Supervisión

Fraciconamiento

Duración

Adjudicación

Expediente

Mapa Mental: El Contrato Menor en la nueva Ley de Contratos del Sector Público

MOOC - Contratación Pública (I20F-GC03)

Elaborado por: Iñaki Rodríguez Campos. Abril 2020. Reservados todos los derechos de autor.

Artículo 118. Expediente de contratación en contratos menores.1. Se consideran contratos menores los contratos de valor estimado inferior a 40.000 euros, cuando se trate de contratos de obras, o a 15.000 euros, cuando se trate de contratos de suministro o de servicios, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 229 en relación con las obras, servicios y suministros centralizados en el ámbito estatal.2. En los contratos menores la tramitación del expediente exigirá la emisión de un informe del órgano de contratación justificando de manera motivada la necesidad del contrato y que no se está alterando su objeto con el fin de evitar la aplicación de los umbrales descritos en el apartado anterior.3. Asimismo se requerirá la aprobación del gasto y la incorporación al mismo de la factura correspondiente, que deberá reunir los requisitos que las normas de desarrollo de esta Ley establezcan.4. En el contrato menor de obras, deberá añadirse, además, el presupuesto de las obras, sin perjuicio de que deba existir el correspondiente proyecto cuando sea requerido por las disposiciones vigentes. Deberá igualmente solicitarse el informe de las oficinas o unidades de supervisión a que se refiere el artículo 235 cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o estanqueidad de la obra.5. Lo dispuesto en el apartado 2.º de este artículo no será de aplicación en aquellos contratos cuyo pago se verifique a través del sistema de anticipos de caja fija u otro similar para realizar pagos menores, siempre y cuando el valor estimado del contrato no exceda de 5.000 euros.6. Los contratos menores se publicarán en la forma prevista en el artículo 63.4.

La Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, por la que se transponen al ordenamiento jurídico español las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014 ha tratado de limitar la contratación directa sometiendo los contratos menores a mayores requisitos y limitaciones ante el enorme abuso de esa modalidad de contratación sin concurrencia y con escaso control. El art. 118 de la nueva Ley trata de estrechar el «cerco»al que se había venido sometiendo la contratación menor, con el objetivo de reconducir los excesos en la utilización de esta modalidad de contratación, excesos que conllevan ineficiencia y en no pocas ocasiones directamente corrupción.

Los órganos consultivosy muy especialmente los OCEXhan venido exigiendo más requisitos a los contratos menores que los que se establecían en la legislación de contratos, esencialmente evitar el fraccionamiento y limitar su uso para atender necesidades perentorias y no recurrentes y de escasa cuantía, y con una mínima concurrencia. Muchas CCAAy EELLse habían autoimpuesto mayores exigencias a la contratación menor que las que establecía una legislación de contratos parca e imprecisa y por lo tanto muy permisiva. Y también la doctrina científica se ha pronunciado en favor en de mayor racionalidad y para garantizar la transparencia e integridad en la contratación menor. Y la propia Unión Europea recomendó a España en 2106 «reducir significativamente la contratación directa

Resultaba pues obligado que una nueva Ley de contratos, que postula como objetivos básicos de la misma la eficiencia social, con garantía de integridad y una utilización estratégica de los recursos públicos que se gestionan mediante contratos, regulase de manera restrictiva y precisa los contratos menores. Sin embargo, la regulación de LCSP, es dispersa e imprecisa, y no asume todas las exigencias reiteradas por los órganos de fiscalización externa, consultivos y por la doctrina científica, en concreto:•Imponer de la utilización excepcional de esta figura sólo para necesidades puntuales y esporádicas, urgentes y perfectamente definidas.•Limitar las cuantías máximas de los contratos menores de manera proporcional a los recursos de cada entidad contratante.

Los contratos menores del sector público deben publicarse trimestralmente, indicando al menos, su objeto, duración, el importe de adjudicación, incluido el Impuesto sobre el Valor Añadido, y la identidad del adjudicatario, ordenándose los contratos por la identidad del adjudicatario. No tienen la obligación de publicarse los contratos cuyo valor estimado fuera inferior a 5.000.-€, siempre que el sistema de pago utilizado fuera el de anticipo de caja fija u otro sistema similar (art. 118.4 y 63.4 LCSP).

Art.118 LCSP y aplicando el Real Decreto-ley 3/2020. El expediente debe contener como mínimo los siguientes documentos:El expediente de contratos menores debe contener como mínimo los siguientes documentos:1º Informe motivado del órgano de contratación. Este informe de contener la necesidad del contrato y además, la justificación de que no se está fraccionando el objeto del contrato. Este informe no es obligatorio para contratos menores cuyo abono se realice a través del sistema de anticipo de caja fija si es menos de 5.000 euros. Tampoco es obligado para los contratos menores de menos de 50.000 euros de la DA 54 LCSP.2º Tras la aplicación del Real Decreto el órgano contratante no deberá justificarque el proveedor no ha firmado más contratos en el año, que estén por encima del importe (40.000€ obras y 15.000€ servicios y suministros) que acotan los contratos menores. Se elimina la anterior limitación anual por proveedor3º Solicitud de tres ofertas.4º La aprobación del gasto.5º La incorporación de la factura.En el contrato menor de obras, deberá añadirse además, el presupuesto de las obras, el proyecto cuando así se requiera, y el informe de las oficinas o unidades de supervisión cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o estanqueidad de la obra. (art.118.2 LCSP) (no tiene carácter de básico según la disposición final 1ª LCSP).

Podrán adjudicarse estos contratos menores directamente a cualquier empresario con capacidad de obrar y que cuente con la habilitación profesional necesaria para realizar la prestación (art.131 LCSP).

Los contratos menores del sector público no pueden tener una duración superior a un año ni prorrogarse. (art. 29.8 LCSP). Esto obliga al órgano de contratación a ser muy diligente en la previsión y control de las contrataciones que deben realizarse.

Fraccionar un contrato es dividir en partes aquello que debería contratarse conjuntamente por constituir un todo inseparable, una unidad funcional de la que se derive la imposibilidad de contratar la una parte sin la otra.También es fraccionamiento la contratación de manera separada de prestaciones periódicas plenamente previsibles dentro de la actividad ordinaria de los poderes adjudicadores.La carga de la prueba de quien invoca el fraccionamiento consistirá en demostrar que se ha producido una contratación independiente de los elementos de una única unidad funcional o que en un espacio de tiempo reducido se han contratado prestaciones periódicas y perfectamente programables que obedecen a una misma causa y que, además, con ello se eluden las normas relativas a publicidad y procedimiento, resultando irrelevante la identidad de partes.Existe fraccionamiento del objeto siempre que se divida artificialmente y ello aunque se adjudique cada parte a empresas diferentes. Se deberá ir caso a caso analizando los indicios que señalan el riesgo de fraccionamiento. Esta labor resulta más sencilla en los contratos de resultado que en los contratos de actividad, donde el plazo de duración del contrato resulta determinante.¿Se pueden contratar prestaciones periódicas mediante la contratación menor?Se podría considerar que un contrato menor es contrario a derecho si, el órgano de contratación en el momento de iniciar la tramitación de este contrato tiene conocimiento cierto (o lo podría tener si aplicara los principios de programación y buena gestión) de las necesidades de contratar una prestación determinada perfectamente definida, cuyas características esenciales no pueden variar ni se adivina una sustancial variación del mercado, ni le afecta los avances de la ciencia y, además, se debe llevar a cabo año tras año por responder a necesidades continuadas en el tiempo y constituir una unidad funcional impuesta por una mejor gestión de los servicios públicos y, a pesar de ello, se fraccionase en contratos menores eludiendo las normas de publicidad y procedimiento.

La regla general establecida en art. 118.1 LCSP. es que los contratos menores del sector público son la forma con que pueden contratarse las obras de valor estimado inferior a 40.000 euros (con el TRLCSP eran 50.000.-€) y los contratos de suministro o de servicios (antes se decía el resto ¿qué ocurre con los contratos artísticos ahora…por ejemplo?) de valor estimado inferior a 15.000 euros (con el TRLCSP eran 18.000.-€). Son cuantías mínimas, es decir, las CCAA pueden imponer mayores exigencias (dispos.final 1ª LCSP).

Artículo 118. Expediente de contratación en contratos menores.1. Se consideran contratos menores los contratos de valor estimado inferior a 40.000 euros, cuando se trate de contratos de obras, o a 15.000 euros, cuando se trate de contratos de suministro o de servicios, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 229 en relación con las obras, servicios y suministros centralizados en el ámbito estatal.2. En los contratos menores la tramitación del expediente exigirá la emisión de un informe del órgano de contratación justificando de manera motivada la necesidad del contrato y que no se está alterando su objeto con el fin de evitar la aplicación de los umbrales descritos en el apartado anterior.3. Asimismo se requerirá la aprobación del gasto y la incorporación al mismo de la factura correspondiente, que deberá reunir los requisitos que las normas de desarrollo de esta Ley establezcan.4. En el contrato menor de obras, deberá añadirse, además, el presupuesto de las obras, sin perjuicio de que deba existir el correspondiente proyecto cuando sea requerido por las disposiciones vigentes. Deberá igualmente solicitarse el informe de las oficinas o unidades de supervisión a que se refiere el artículo 235 cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o estanqueidad de la obra.5. Lo dispuesto en el apartado 2.º de este artículo no será de aplicación en aquellos contratos cuyo pago se verifique a través del sistema de anticipos de caja fija u otro similar para realizar pagos menores, siempre y cuando el valor estimado del contrato no exceda de 5.000 euros.6. Los contratos menores se publicarán en la forma prevista en el artículo 63.4.

¿Qué es la Oficina Independiente de Regulación y Supervisión de la Contratación?Es un órgano creado el 5 de Mayo de 2018 a través del BOE, para dar cumplimiento a lo establecido en el artículo 332 LCSP/2017 de la Ley de Contratos del Sector Público (LCSP). Cuenta con total independencia tanto funcional como orgánica.Entre sus principales funciones destacan:Organizar el control en materia de contratación pública de los poderes adjudicadores del sector público.Cuidar de la correcta aplicación de la LCSP y de luchar contra las infracciones que se produzcan.